Se aborda el problema de la conducta fuera de servicio

En un caso inusual, el Tribunal de Apelaciones de los Estados Unidos para el Circuito Federal, en una decisión dividida, revocó la decisión de la MSPB y sostuvo que un agente del FBI no debería ser despedido por grabar en secreto sus encuentros sexuales con tres mujeres, incluidas dos compañeras de trabajo. Doe v. Dept. of Justice, No. 2008-3139 (Fed. Cir. 5/11/09). La opinión mayoritaria determinó que una de las grabaciones con una compañera de trabajo se realizó por consentimiento mutuo, mientras que las otras dos grabaciones se realizaron en secreto. El juez administrativo de la MSPB revocó la destitución, aunque el apelante admitió haber grabado en vídeo con el argumento de que no había cometido ningún delito en su conducta fuera de servicio y no había ningún nexo entre su conducta fuera de servicio y su capacidad para hacer su trabajo.

Si bien la Junta determinó que no había una infracción penal aparente, revocó la decisión del AJ y decidió que la conducta del apelante había afectado negativamente al lugar de trabajo y había hecho que la gerencia perdiera la confianza en él. Tras la remisión del caso, el AJ determinó nuevamente que la destitución era irrazonable, pero mitigó la sanción a una suspensión de 120 días con una reasignación dirigida. El caso fue apelado nuevamente ante la Junta, que restableció la destitución después de decidir que el apelante había participado en acciones "claramente deshonestas".

A continuación, el caso fue apelado ante el Circuito Federal, que emitió una decisión dividida por 2 a 1 a favor del apelante. La opinión mayoritaria se refería a que el FBI no había logrado articular un “estándar predeterminado” para la conducta personal fuera de servicio. Al negarse a aceptar un “nexo presunto o per se entre la conducta del apelante” y el requisito legal de promover la eficiencia del servicio, el caso fue remitido a la Junta para que determine un “estándar significativo” para la mala conducta privada no delictiva y para “aplicar ese estándar a los hechos de este caso”. La opinión mayoritaria declaró que “en ausencia de una violación de la ley penal, el FBI está autorizado a disciplinar a un empleado por conducta personal fuera de servicio solo si la conducta afecta la capacidad de la agencia para cumplir con sus responsabilidades o si la conducta constituye una violación de una regulación interna”. El tribunal también ordenó a la Junta que revisara la sanción que se basaba erróneamente en una violación no probada de la ley penal estatal. La opinión minoritaria habría reintegrado al apelante, al no encontrar ningún nexo en su despido.