Se buscan mayores derechos en las suspensiones
La Oficina del Asesor Especial está actuando como amicus en varios casos ante la Junta de Protección de Sistemas de Mérito relacionados con suspensiones indefinidas de empleados federales en espera de determinaciones de autorización de seguridad. Véase, por ejemplo, McGriff v. Dept of the Navy, expediente MSPB n.º DC-0752-09-0816-I-1. La OSC consideró necesario actuar como amicus en estos casos para garantizar que se brinde el debido proceso a los empleados que cumplen dichas suspensiones indefinidas.
En la actualidad, en los casos que implican una suspensión indefinida en espera de una revisión de la autorización de seguridad, la Junta realiza una revisión superficial para determinar si un empleado recibió protecciones procesales legales según el 5 USC § 7513. Dicha revisión solo aborda si un empleado recibió suficiente aviso de los cargos en su contra, tuvo una oportunidad adecuada para responder, tenía derecho a ser representado por un abogado y recibió, por escrito, las razones específicas de la agencia para una decisión. La OSC sostiene que la Junta debería extender su análisis más allá de los requisitos legales mínimos para garantizar que los empleados reciban el debido proceso mediante el empleo de una prueba de equilibrio, como se estableció en Gilbert v. Homar, 520 US 924 (1994).
La prueba de Gilbert pondera tres factores: (1) el interés privado que se verá afectado por la suspensión; (2) el riesgo de privación errónea del interés privado a través de los procedimientos utilizados, y el valor probable, si lo hubiera, de garantías procesales adicionales o sustitutivas; y (3) el interés del gobierno. Al emplear esta prueba en casos de suspensión indefinida, la Junta brindaría garantías adicionales a los empleados al analizar la idoneidad de las suspensiones indefinidas. El uso de esta prueba para evaluar suspensiones indefinidas no requerirá que la Junta profundice en la sustancia de las determinaciones de autorización de seguridad, como lo prohíbe la sentencia de la Corte Suprema Dept. of the Navy v. Egan, 484 US 518 (1988).
La OSC sostiene además que un debido proceso legal significativo requiere que el empleado tenga derecho a apelar ante un responsable de la toma de decisiones con autoridad para cambiar el resultado de una suspensión indefinida propuesta. Dicha autoridad es necesaria para permitir que el empleado responda a los cargos que se le imputan, afirma la OSC. Además, la OSC sostiene que, al revisar las apelaciones de suspensiones indefinidas, la Junta no debería limitar su revisión al procedimiento que se le ofrece al empleado, sino que debería evaluar los méritos de una suspensión indefinida.
La OSC subraya que las suspensiones indefinidas plantean amenazas importantes a los empleados, que pueden soportar períodos prolongados sin derecho legal a recibir el pago retroactivo, incluso si finalmente conservan sus autorizaciones de seguridad. Los denunciantes corren un riesgo particular, ya que la dirección puede iniciar una investigación de represalia como represalia por una divulgación que dé lugar a la suspensión de la autorización y la suspensión indefinida del pago. Al ampliar su revisión para evaluar los méritos de una suspensión indefinida, la Junta proporciona un posible control contra las acciones de represalia. La OSC enfatizó que no cuestiona la ley establecida en Egan de que la Junta carece de jurisdicción para considerar los méritos de una suspensión o revocación de una autorización de seguridad al abogar por la revisión de los méritos de una suspensión indefinida.
Por último, la OSC subraya que Egan no modifica ni limita el análisis ordinario de error de procedimiento perjudicial que realiza la Junta. Si el incumplimiento por parte de una agencia de los procedimientos establecidos en el Título 5 del Código de los Estados Unidos, artículo 7513, o de los propios procedimientos de la agencia, no viola el debido proceso, la OSC afirma que la Junta debería aplicar su análisis ordinario de error de procedimiento perjudicial para determinar si revoca una suspensión indefinida. Tal análisis no permitiría a la Junta revocar una suspensión de autorización de seguridad, pero daría derecho a un empleado a recuperar el salario retroactivo y a permanecer en un estado remunerado en espera de que la agencia vuelva a determinar la sanción adecuada mediante los procedimientos adecuados, afirma la OSC.
La actuación de la OSC como amicus en estos casos que involucran suspensiones indefinidas es otro ejemplo de las protecciones que la nueva fiscal especial Carolyn Lerner está dispuesta a brindar a los empleados federales.